很多年轻律师向我讨教办理刑事案件的注意事项或者经验，我总是借口工作忙，一直没有系统总结过。但总不讲就涉嫌对年轻人不关心不负责任了。今天把自己想到的，简单梳理一下。

    一、紧扣法律定义。

   以法律为准绳，是诉讼法的明确规定。法律规定是判决的准绳，也是律师辩护研究案件的准绳。罪名是否成立，既遂还是未遂，都要对照定义研究。我的很多成功案例，都是从法律定义入手，很简单的三段论，就把案件论证清楚了。

   1、紧扣定义分析罪名是否成立

曾有某市公安局退休的一个政委来找我，为其涉嫌犯罪的儿子聘请律师。其子涉嫌多个罪名，最严重的两个是：盗窃一百多万和故意伤害致人死亡。我说，盗窃一百多万是十年以上，故意伤害致人死亡更是十年以上至死刑。再加上其他几个罪名，合并执行二十年是可以的吧，怎么辩？但是，当我接受委托介入案件后，发现这两个罪名都有问题：关于盗窃，事实是：当事人在高速公路上扒了个口子向下放长途运输车辆，向司机收取钱款谋取不法利益，使高速公路运营公司少收入100多万元。这怎么符合盗窃罪的定义呢？关于关于故意伤害致人死亡，事实是：当事人等人知道了有其他人利用其扒的口子收费，就组织人去教训那帮人，结果那伙人分散逃跑，他们就分别追逐，他追逐的人跑远了没追上就回来了，回来后才知道别人打死了人。这和他有什么直接关系呢？最后法院判决，这两个罪名都不成立，分别按破坏生产经营罪和寻衅滋事罪各判了两年，合并执行三年半。

    还有一个案例，发生在2007年，某县检察院以妨害公务罪名对赵某某提起诉，开过一次庭后被告人的父亲来找我。案件基本事实是：某县行政管理执法局到某村强拆没有建房手续的房子，结果被村民违堵发生了暴力事件，侦查机关认定赵某是重要参与者，故对其提起公诉。这里，首先要对照妨害公务罪的定义，看罪名是否成立。开庭时，多名作为被害人的行政执法人员出庭作庭，我问：“你们到农村拆房子执行的什么法？！”均答不上来。事实也不可能答上来。2007年前还没有《城乡规划法》，政府工作人员没有对违法建筑强制执行的权力，强拆要经法院才行。那么，你的行政行为没有法律依据，就不是执行的合法公务，设立妨害公务罪是为保护公务人员执行合法公务，不法行为怎么能受该法条保护呢？最后，法院以寻衅滋事判了被告人两年管制，由村干部领回去了。后来，这个案子上了《山东法制报》头版。

    有一家医院急于创收，院长找急诊科主任，问有无办法多接交通事故病人？急诊科主任说：你每车病号给我100元，我就能给你弄到病号。院领导经碰头研究，同意每车病号给他50元，由医务处长给财务科写了个纸条：“每一车交通事故病号给急诊科50元专用于协调交警”。由院长通知急诊科主任，院领导决定满足你的要求每车给你50元。有这50元激励，调动了急诊科的积极性，为医院创收盖起了大楼。十多年后上级纪委查账，说“每一车交通事故病号给急诊科50元专用于协调交警”，协调花了多少，剩了多少？交回没有？急诊科主任说哪有人告诉我是“专用于协调交警”的，我们早当奖金发了！于是，检察部门以贪污罪对急诊科主任立案侦查、起诉。开庭我们从上午九点到晚上十二点，围绕这每车50元是专用于协调交警的还是包干的辩论。如果是专用于协调交警的，剩余款项私分则贪污罪名成立；如果没有这么要求，则罪名不成立。由于没有公开文件，没有会议纪要，长达十多年过去，院领导如何通知急诊科主任的甚至如果研究决定的，都难以查清。但由于种种原因，一审仍然认定贪污罪成立，上诉后通过二审改判。

    2、紧扣定义分析是犯罪既遂还是未遂

    前几年，一个济南的小伙子找我为其在黑龙江的未来的岳父敲诈勒索罪辩护。开庭前几天，小伙子给我来电话，说：“杨律师你不用去了，我们给法官送钱了，法官说可以判缓刑。”我说：“好。”一会又来电话，说：“杨律师你不用去了，律师费是否可以退一部分啊？”我说：“可以。”第二天小伙子又来电话，说：“杨律师你正常去吧，法官把钱退回来了，说要判四年。”我去后，了解到案件事实是：小伙子的准岳父在木材加工厂上班，因工资问题和厂长产生矛盾，就向国有林场举报厂长盗伐林木，结果林厂不理会；又向森林派出所举报，派出所也不理会。他便找到厂长说，你给我十万，我就不举报了。厂长说十万太多，六万吧。双方达成协议，厂长向其支付了六万元，然后厂长向派出所举报其敲诈勒索，公安机关立案侦查，检察机关审查起诉。开庭后，我问被告人：“厂长盗伐林木，你有确凿证据吗?”“没有。”“公安立案了吗？”“没有。”“林场报案了吗？”“没有。”问题就来了：敲诈勒索罪的定义是指以非法占有为目的，使用对被害人恐吓、威胁或要挟的方法，非法占用被害人公私财物的行为。具体到本案中，被告人是取得了六万元，也对厂长使用了恐吓、威胁或要挟的方法。但由于没有证据证明厂长盗伐了林木，怎么证明厂长对其举报害怕呢？怎么证明被告人得到的六万元是通过使用的举报方法使厂长产生恐惧心理而交出的呢？——公诉人无言，现场震惊。一周后，我收到了法院的判决：量刑一年。为此我还写了首诗纪念这一案件的办理过程：

    初到冰城天地寒，

    公诉求判三五年。

    轻拨雾霾见晴日，

    裁判寄书报春妍。

    去年一个涉嫌盗掘古墓葬案也是这样，一个战友的亲戚，爱好文物，涉嫌盗掘古墓被立案。犯罪嫌疑人确实在地上挖了两个坑，但并没有挖出什么东西，也没有对古墓造成破坏。通过阅卷发现，侦查机关提供了一个保护此处古墓的文件。但仔细看发现，该文件是案发后才出台的，此前没有。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃、盗掘、非法经营和走私文物的案件具体应用法律的若干问题的解释》规定，对于盗掘已被确定为重点文物保护单位的古墓葬、古遗址(包括国家级、省级和县级)的，应从重处罚。本案犯罪嫌疑人显然不符合从重处罚的条件，.最后公诉机关做了个不起诉决定书。

   很多年轻律师向我讨教办理刑事案件的注意事项或者经验，我总是借口工作忙，一直没有系统总结过。但总不讲就涉嫌对年轻人不关心不负责任了。今天把自己想到的，简单梳理一下。

    一、紧扣法律定义。

   以法律为准绳，是诉讼法的明确规定。法律规定是判决的准绳，也是律师辩护研究案件的准绳。罪名是否成立，既遂还是未遂，都要对照定义研究。我的很多成功案例，都是从法律定义入手，很简单的三段论，就把案件论证清楚了。

   1、紧扣定义分析罪名是否成立

曾有某市公安局退休的一个政委来找我，为其涉嫌犯罪的儿子聘请律师。其子涉嫌多个罪名，最严重的两个是：盗窃一百多万和故意伤害致人死亡。我说，盗窃一百多万是十年以上，故意伤害致人死亡更是十年以上至死刑。再加上其他几个罪名，合并执行二十年是可以的吧，怎么辩？但是，当我接受委托介入案件后，发现这两个罪名都有问题：关于盗窃，事实是：当事人在高速公路上扒了个口子向下放长途运输车辆，向司机收取钱款谋取不法利益，使高速公路运营公司少收入100多万元。这怎么符合盗窃罪的定义呢？关于关于故意伤害致人死亡，事实是：当事人等人知道了有其他人利用其扒的口子收费，就组织人去教训那帮人，结果那伙人分散逃跑，他们就分别追逐，他追逐的人跑远了没追上就回来了，回来后才知道别人打死了人。这和他有什么直接关系呢？最后法院判决，这两个罪名都不成立，分别按破坏生产经营罪和寻衅滋事罪各判了两年，合并执行三年半。

    还有一个案例，发生在2007年，某县检察院以妨害公务罪名对赵某某提起诉，开过一次庭后被告人的父亲来找我。案件基本事实是：某县行政管理执法局到某村强拆没有建房手续的房子，结果被村民违堵发生了暴力事件，侦查机关认定赵某是重要参与者，故对其提起公诉。这里，首先要对照妨害公务罪的定义，看罪名是否成立。开庭时，多名作为被害人的行政执法人员出庭作庭，我问：“你们到农村拆房子执行的什么法？！”均答不上来。事实也不可能答上来。2007年前还没有《城乡规划法》，政府工作人员没有对违法建筑强制执行的权力，强拆要经法院才行。那么，你的行政行为没有法律依据，就不是执行的合法公务，设立妨害公务罪是为保护公务人员执行合法公务，不法行为怎么能受该法条保护呢？最后，法院以寻衅滋事判了被告人两年管制，由村干部领回去了。后来，这个案子上了《山东法制报》头版。

    有一家医院急于创收，院长找急诊科主任，问有无办法多接交通事故病人？急诊科主任说：你每车病号给我100元，我就能给你弄到病号。院领导经碰头研究，同意每车病号给他50元，由医务处长给财务科写了个纸条：“每一车交通事故病号给急诊科50元专用于协调交警”。由院长通知急诊科主任，院领导决定满足你的要求每车给你50元。有这50元激励，调动了急诊科的积极性，为医院创收盖起了大楼。十多年后上级纪委查账，说“每一车交通事故病号给急诊科50元专用于协调交警”，协调花了多少，剩了多少？交回没有？急诊科主任说哪有人告诉我是“专用于协调交警”的，我们早当奖金发了！于是，检察部门以贪污罪对急诊科主任立案侦查、起诉。开庭我们从上午九点到晚上十二点，围绕这每车50元是专用于协调交警的还是包干的辩论。如果是专用于协调交警的，剩余款项私分则贪污罪名成立；如果没有这么要求，则罪名不成立。由于没有公开文件，没有会议纪要，长达十多年过去，院领导如何通知急诊科主任的甚至如果研究决定的，都难以查清。但由于种种原因，一审仍然认定贪污罪成立，上诉后通过二审改判。

    2、紧扣定义分析是犯罪既遂还是未遂

    前几年，一个济南的小伙子找我为其在黑龙江的未来的岳父敲诈勒索罪辩护。开庭前几天，小伙子给我来电话，说：“杨律师你不用去了，我们给法官送钱了，法官说可以判缓刑。”我说：“好。”一会又来电话，说：“杨律师你不用去了，律师费是否可以退一部分啊？”我说：“可以。”第二天小伙子又来电话，说：“杨律师你正常去吧，法官把钱退回来了，说要判四年。”我去后，了解到案件事实是：小伙子的准岳父在木材加工厂上班，因工资问题和厂长产生矛盾，就向国有林场举报厂长盗伐林木，结果林厂不理会；又向森林派出所举报，派出所也不理会。他便找到厂长说，你给我十万，我就不举报了。厂长说十万太多，六万吧。双方达成协议，厂长向其支付了六万元，然后厂长向派出所举报其敲诈勒索，公安机关立案侦查，检察机关审查起诉。开庭后，我问被告人：“厂长盗伐林木，你有确凿证据吗?”“没有。”“公安立案了吗？”“没有。”“林场报案了吗？”“没有。”问题就来了：敲诈勒索罪的定义是指以非法占有为目的，使用对被害人恐吓、威胁或要挟的方法，非法占用被害人公私财物的行为。具体到本案中，被告人是取得了六万元，也对厂长使用了恐吓、威胁或要挟的方法。但由于没有证据证明厂长盗伐了林木，怎么证明厂长对其举报害怕呢？怎么证明被告人得到的六万元是通过使用的举报方法使厂长产生恐惧心理而交出的呢？——公诉人无言，现场震惊。一周后，我收到了法院的判决：量刑一年。为此我还写了首诗纪念这一案件的办理过程：

    初到冰城天地寒，

    公诉求判三五年。

    轻拨雾霾见晴日，

    裁判寄书报春妍。

    去年一个涉嫌盗掘古墓葬案也是这样，一个战友的亲戚，爱好文物，涉嫌盗掘古墓被立案。犯罪嫌疑人确实在地上挖了两个坑，但并没有挖出什么东西，也没有对古墓造成破坏。通过阅卷发现，侦查机关提供了一个保护此处古墓的文件。但仔细看发现，该文件是案发后才出台的，此前没有。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃、盗掘、非法经营和走私文物的案件具体应用法律的若干问题的解释》规定，对于盗掘已被确定为重点文物保护单位的古墓葬、古遗址(包括国家级、省级和县级)的，应从重处罚。本案犯罪嫌疑人显然不符合从重处罚的条件，.最后公诉机关做了个不起诉决定书。

  写这篇文章时，我数了一下，去年下半年以来做的几个以证据不足无罪辩护的案子：一是河北某县的故意伤害罪（二月份以来已开庭两次）、二是聊城某地的故意伤害罪（二月份以来已开庭两次）、三是济宁某地的诈骗罪（自去年因疫情延期至今未开庭）、四是临沂某县诈骗罪（去年以来已开庭三次）、五是枣庄某地的合同诈骗罪（二月份已开两天庭）、六是泰安某地职务侵占案（检察院补充证据中）、七是滨州某地诈骗罪（开庭一次已书面通知延期审理）、八是东营某地非开增值税发票罪（一月份已开庭），没有一个做出判决，更没有做出无罪判决。

      再向前推自己做律师二十多年来，也没有拿到过一份无罪判决书。

     网上查曾担任"江青四人帮两案"辩护小组负责人的前辈张思之先生的的信息，竟然是“屡败屡战的结果，使他赢得了在这类官司中"从来没有赢过一场"的特大名声”。

      我比张先生幸运，我虽然也是“屡败屡战”，也是“从来没有赢过一场”，但我可以声明：“败屡战”绝非“屡战屡败”，“从来没有赢过一场”绝非“逢场必输”，无罪辩护经常出现的是第三条路：检察机关撤回起诉！

《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第三百四十九条法庭宣布延期审理后，人民检察院应当在补充侦查的期限内提请人民法院恢复法庭审理或者撤回起诉。依据上述规定，检察院的撤诉实际上包括两种情形：（1）法庭审判过程中，判决宣告前，检察院发现不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为或者不应当追究被告人刑事责任的，可以要求撤回起诉；（2）第二种就是补充侦查后，到了法庭的期限内依然达不到让法庭恢复审理的条件，这时检察院可以撤回起诉。

但让检察机关撤回起诉何其艰难！特别是已经羁押的，撤回起诉不判刑是要涉及国家赔偿的！依据《人民检察院刑事诉讼规则》第三百五十三条的规定，撤回起诉应当报经检察长或者检察委员会决定，并以书面方式在人民法院宣告判决前向人民法院提出。即，撤回起诉，不是主诉检察官能够决定的，而是检察长或者检察委员会！撤回起诉，就标志承办检察官起诉的错误。尽管起诉是检察院的决定，但承办检察官显然是承担最直接最主要的责任的。网上流传着杭州一个女检察官写给女儿的一句话：“国家不允许妈妈输”！错了！不是国家不允许妈妈输，而是检察官自己不允许自己输！为了不输，就要抗争，直到最后抵抗不住了，不得不汇报给检察长，情何以堪。我做过一个故意伤害致人死亡的案件，坚持证据不足开了八次庭！也没有拿到一个无罪的判决。因为已经羁押了一年多，无罪就存在国家赔偿，最后诉辩交易，被告人认罪以缓刑结案，我不知这个决定是对是错，我只是尊重了当事人的选择。在多年以后，当地的法官还记得我，还以此案作为动员被告人认罪认罚的经典案例，见了面还是那么惊喜热情。但如果没有前七次的无罪之辩，一个正常应判十年以上到死刑的案子如何能判缓刑？！

所以，疑罪从无，无罪辩护必须坚持，但不要期待无罪判决。虽然实践中鲜有无罪判决，但对疑罪坚持无罪辩护，只要坚持的是真理，必然有一个好的结果！